Investície, ktoré vložíte do spoločnosti, je potrebné chrániť. Čítajte, aké ochranné nástroje sa ponúkajú.
Zmluva o investícii
Vstupujúci investor s existujúcimi spoločníkmi obvykle uzavrie zmluvu, v ktorej si upraví svoje vzájomné vzťahy s ohľadom na plánovanú investíciu. V praxi sa môžeme stretnúť s množstvom názvov pre túto tzv. inominátnu (teda nepomenovanú) zmluvu (napríklad zmluva o spolupráci, zmluva o úprave vzťahov medzi spoločníkmi, Termsheet, SAFE – Simple Agreement for Future Equity, Convertible note atď.), ktoré často vychádzajú z úpravy v zahraničí a líšia sa najmä formou investície a úpravou nadobudnutia podielov v spoločnosti. V tomto článku ju ďalej budeme nazývať všeobecne „zmluva o investícii“.
Ako sme uviedli v prvom diele článkov o ochrane investícií, v tejto zmluve je možné dohodnúť aj prevod podielu v spoločnosti investorovi. V druhom diele sa teraz budeme zameriavať najmä na ustanovenia, ktoré majú chrániť samotnú investíciu.
V zmluve o investícii je vhodné si upraviť vzájomné práva a povinnosti spoločníkov a investora a teda to, akým spôsobom bude ich spolupráca prebiehať. Zmluva môže obsahovať niekoľko rôznych ustanovení slúžiacich na ochranu investície vloženej investorom a na jasné nastavenie postavenia investora v spoločnosti po tom, čo investor do spoločnosti investuje. Tieto ustanovenia potom zaväzujú všetky zmluvné strany, spravidla pod zmluvnou pokutou hroziacou za ich porušenie.
Zmluva o investícii tiež bežne obsahuje záväzok spoločníkov k úprave spoločenskej zmluvy spoločnosti tak, aby táto dostatočne chránila postavenie investora a ním vkladanú investíciu, napríklad tým, že sa do nej premietnu niektoré z ochranných ustanovení uvedených nižšie. Vykonanie takejto úpravy spoločenskej zmluvy potom môže byť podmienkou toho, že investor do spoločnosti vôbec investuje.
Mohlo by vás zaujať: Skúsenosti s investorom: Som rád, že som nepodľahol vidine rýchlych prachov
Stručný zoznam a opis vybraných ustanovení, ktorými môže byť investícia chránená as ktorými sa môžete stretnúť v zmluve o investícii:
Informovanie investora
Investor bude často iba tzv. „pasívnym“ spoločníkom a nemusí sa priamo chcieť podieľať na vedení spoločnosti, je však dôležité, aby bol o stave spoločnosti pravidelne, úplne a pravdivo informovaný. Možno preto odporučiť dojednanie informačnej povinnosti.
Exkluzivita
Ako je uvedené vyššie, v zmluve môže byť upravený prevod podielu investorovi. Je bežné, že súčasťou zmluvy o investícii je zmluva o zmluve budúcej o prevode podielu, pričom faktické „spustenie prevodu podielu“ je naviazané na splnenie určitých podmienok, nemusí teda nastať okamžite po uzavretí zmluvy o investícii. V medziobdobí, kým budú splnené podmienky na spustenie prevodu podielu (napríklad kladný výsledok vykonanej due dilligence), môže byť záujmom investora, aby spoločníci nekonali počas tejto doby, či dokonca dlhšie s inými investormi. V zmluve je na tieto účely možné si dojednať doložku exkluzivity.
Konkurenčná doložka
Záujmom investora je pochopiteľne aj to, aby spoločnosť, do ktorej investoval, bola úspešná. Aby predišiel možnej konkurencii zo strany samotných spoločníkov, môže si v zmluve dojednať konkurenčnú doložku, ktorou sa spoločníkom zapovedá podnikanie (či členstvo v štatutárnom orgáne inej spoločnosti) s rovnakým alebo obdobným predmetom činnosti ako spoločnosť, do ktorej investuje. Je ďalej možné zaviazať súčasných spoločníkov, aby zákaz konkurencie primerane premietli aj do zmlúv spoločnosti s kľúčovými zamestnancami.
Ochrana pred rozomieľaním podielu
Je záujmom investora, ktorý bude pravdepodobne čo do výšky podielu len menšinovým spoločníkom, aby jeho podiel nebol ďalej rozdrobený. K rozdrobovaniu podielu môže dôjsť v prípade (ďalšieho) zvyšovania základného imania, na ktorom sa investor nechce podieľať.
Pokiaľ by bola výška podielu štandardne určená podľa pomeru vkladu k základnému kapitálu, v prípade zvýšenia základného kapitálu, na ktorom by sa investor nezúčastnil, by došlo k faktickému zmenšeniu jeho podielu na spoločnosti. Je preto možné si v zmluve upraviť určenie výšky podielov spoločníkov tak, že sa nebude určovať podľa pomeru vkladu k základnému kapitálu, ale individuálne. Výška podielu investora potom môže byť počas jeho účasti v spoločnosti stanovená pevným percentuálnym vyjadrením (napr. podiel vo výške 15 %), ktoré sa nebude meniť, bez ohľadu na to, v akých pomeroch navýšia základné imanie iní spoločníci. Toto ochranné ustanovenie sa typicky premietne aj do zmeny spoločenskej zmluvy spoločnosti.
Práva spojené s podielom
Zákon hovorí, že pokiaľ nie je v spoločenskej zmluve dohodnuté inak, sú podiely spoločníkov rovnaké. V praxi je potom úplne bežné vytváranie rôznych druhov podielov podľa toho, aké sú s nimi spojené práva. To sa môže týkať napríklad hlasovacích práv, podielu zo zisku či podielu na likvidačnom zostatku. Takéto špeciálne nastavenie môže dávať zmysel napr. v prípadoch, keď investor bude v spoločnosti vlastniť len veľmi malý podiel a pritom vkladať do spoločnosti veľkú investíciu – tu má zmysel individuálne stanoviť pre investora väčší podiel na zisku a likvidačnom zostatku.
Hlasovacie práva je tiež vhodné si upraviť podľa individuálnych potrieb investora a spoločníkov. Hlasy tak môžu byť určené podľa percentuálnej výšky podielu (napr. 1 % = jeden hlas) alebo môžu byť pre každého spoločníka stanovené individuálne, nezávisle od výšky podielu.
Prednostné práva investora
Investor si v zmluve môže vymieniť niektoré tzv. prednostné práva. Napríklad zaviazať ostatných spoločníkov, aby mu v rámci predkupného práva ponúkli na predaj svoje podiely skôr, než ich ponúknu na predaj komukoľvek ďalšiemu. Alebo si môže vymieniť garantovanú účasť na navyšovaní základného imania nad rámec úpravy stanovenej zákonom (spoločníci majú všeobecne prednostné právo na účasť na zvýšení základného imania spoločnosti, ak sa zvyšuje peňažnými vkladmi, v pomere podľa výšky svojich podielov).
Výplata podielu na zisku a jej obmedzenie
Pokiaľ má investor záujem na tom, aby spoločnosť po nejakú dobu investovala primárne do svojho rozvoja a nedochádzalo napríklad k nerozumnému rozdeľovaniu zisku, je možné výplatu zisku podmieniť schválením všetkými spoločníkmi spoločnosti či výslovne len súhlasom investora – spoločníka. Je tiež možné dohodnúť sa na obmedzení výplaty podielu na zisku po určitú dobu, napríklad prvých niekoľkých rokov od investície.
Podmienka súhlasu investora pred zásadnými zmenami v spoločnosti
Investor si v zmluve môže vymieniť, aby niektoré zásadné zmeny v spoločnosti (napríklad fúzie, predaj či zmeny spoločenskej zmluvy, ktoré môžu negatívne ovplyvniť postavenie investora) podliehali jeho schváleniu, bez ohľadu na to, že inak tieto zmeny podliehajú súhlasu väčšiny spoločníkov a investor túto väčšinu – čo do výšky jeho podielu – mať nemusí (a spravidla ani nemá).
Právo spoločného predaja a odkupné právo investora
Právom spoločného predaja si investor zaisťuje, že v prípade, keď tretia osoba, napr. nejaký ďalší investor, bude chcieť odkúpiť podiel spoločníka odlišného od investora, musí tento potenciálny kupujúci ponúknuť odkúpenie podielu aj investorovi, a to za rovnakých podmienok, ktoré ponúka prvému spoločníkovi .
A naopak, ak sa investor rozhodne svoj podiel predať a tento predaj podlieha schváleniu orgánu spoločnosti, je vhodné si zmluvne už vopred zabezpečiť, že prípadný predaj bude buď schválený, alebo bude podiel investora odkúpený ostatnými spoločníkmi.
S čím je ďalej možné sa v zmluve o investícii stretnúť:
Úprava rozhodovacích práv investora
Ako už bolo uvedené vyššie, investor môže požadovať, napriek formálne malému podielu v spoločnosti, účasť na dôležitých rozhodnutiach týkajúcich sa spoločnosti. Respektíve, hoci sa bežného chodu spoločnosti nemusí chcieť zúčastniť, môže chcieť, aby určité zásadné rozhodnutia nebolo možné robiť bez jeho súhlasu.
Je tiež možné, že investor bude chcieť byť členom dozorného orgánu spoločnosti (ak ho spoločnosť má) alebo mať vplyv na jeho obsadenie. Všeobecne je možné odporučiť sa tejto ochrane investora nebrániť, pretože je v jeho záujme, rovnako ako v záujme spoločnosti, aby dosahovala zisk. Ide však samozrejme o určité obmedzenie práv zakladateľov spoločnosti, s ktorými však treba pri vstupe investora počítať.
Pokiaľ bude investor chcieť byť konateľom, je vhodné upraviť jeho konateľské oprávnenia. Vnútorná úprava konateľských oprávnení síce nebude mať vplyv na tretie strany, ale vo vnútri spoločnosti budú tieto dojednania záväzné. Ide napríklad o oprávnenie prijímať nových zamestnancov, rozväzovať pracovnoprávne vzťahy atď. Rovnako je vhodné, ak by investor chcel byť konateľom spoločnosti (čo však nebude častá situácia), aby nebol konateľom jediným a prípadne aby pri určitých úkonoch bol vyžadovaný podpis oboch (všetkých) konateľov.
Postupné znižovanie podielu investora
Spoločnosť si môže dojednať, napríklad v závislosti od zisku, že sa bude podiel investora postupne znižovať. Najjednoduchším spôsobom je, aby investor vlastnil viac podielov (napríklad ak celková výška podielu investora má byť 30 %, môže mať investor buď jeden podiel vo výške 30 % alebo napríklad tri podiely vo výške 10 %) a postupne podiely prevádzal späť spoločnosti, v závislosti od plnenie vopred dohodnutých podmienok.
Spory
Iste pri uzatváraní zmluvy obe strany dúfajú v obojstranne výhodnú spoluprácu. Pre prípad, že v budúcnosti nastanú problémy, je však už pri uzatváraní zmluvy o investícii dobré myslieť aj na spôsob ich riešenia.
V prípade, že jednou zo strán je zahraničná spoločnosť, je vhodné v zmluve dojednať rozhodné právo, teda či bude spor rozhodovaný napr. podľa slovenského práva, alebo podľa práva zahraničnej spoločnosti. Ďalej je možné upraviť aj to, kto bude spory rozhodovať. Je možné sa dohodnúť, že to bude napríklad český súd, určený podľa sídla spoločnosti, prípadne si strany môžem dojednať rozhodcovskú doložku.
Ďalšie odporúčania
Odporúčame venovať pozornosť ustanoveniam o zmluvnej pokute, majetkovým právam z duševného vlastníctva (kto je oprávnený vykonávať, či spoločníci, alebo bol výkon týchto práv prevedený na spoločnosť) a tiež úprave mlčanlivosti a dôvernosti.
Upozorňujeme, že nie všetky ustanovenia a mechanizmy bežne používané v zahraničných vzoroch sú bez ďalšieho použiteľné a prenositeľné do slovenského právneho prostredia, preto vždy odporúčame preveriť, či sú ustanovenia vašich termsheetov a SAFE dohôd v súlade s rozhodným právom a či sú vymáhateľné.
Investícia a vzťah medzi existujúcimi spoločníkmi a investorom je téma značne široká a obsahuje mnoho možností, ako vzájomné práva upraviť. V každom prípade odporúčame poradiť sa s právnikom o najvhodnejšom postupe a úprave vzájomných vzťahov.
